Артем Ломизе: Памятка №1: как правильно вести себя во время налоговой проверки

Если к вам пришли с налоговой проверкой, не пускайте ее на самотек. Контролируйте действия проверяющих, используйте все предоставленные законом права, и, возможно, вам удастся избежать необоснованных налоговых претензий еще на стадии самой проверки

Все известно заранее

Сейчас система планирования налогового контроля построена на риск-ориентированном подходе. Это значит, что налоговая служба выходит с выездными проверками не ко всем поголовно, а только к тем компаниям, которые попадают в зону высокого налогового риска по отраслевым показателям.

Федеральная налоговая служба благодаря обширным внутренним информационным ресурсам, таким как АСК «Налог-3» и АСК «НДС-2», еще до выхода на проверку имеет огромный объем информации о каждом налогоплательщике и анализирует рисковые зоны — это называется предпроверочным анализом. В это время формируются контуры возможных налоговых доначислений.

Иными словами, задача налоговиков во время проверки — собрать доказательную базу под ту претензию, которую они уже по сути сформулировали.

Помочь или навредить

Все собранные на этапе проверки доказательства лягут в материалы дела, так что тут важно не ухудшить свое положение неосторожными действиями или отсутствием каких-либо действий. Нужно также помнить, что нельзя рассчитывать потом «отбиться» в суде, апеллируя к формальным нарушениям, допущенным во время проверки. Сейчас суды смотрят на суть претензий, а не на формальности.

Но при правильном и эффективном содействии проверяющим возможно наполнить материалы доказательствами, которые будут свидетельствовать об отсутствии нарушений.

У налоговых органов есть несколько инструментов, которыми они могут пользоваться во время выездной проверки. Рассмотрим их.

Допрос

Сейчас допрос — это одно из главных мероприятий налогового контроля. Статья 90 Налогового кодекса предусматривает, что налоговый орган может допросить любого человека, которого сочтет нужным. Кроме того, у налоговых органов есть практически неограниченные возможности официально получать материалы и доказательства из других госорганов — это могут быть допросы во время следственных действий по другому делу (если показания касаются интересующих налоговую вопросов), в рамках проверки другого налогоплательщика, могут быть даже объяснения физического лица участковому в рамках оперативно-разыскной деятельности.

Во время проверки вашей организации могут допросить не только ваших сотрудников или первых контрагентов, но и сотрудников контрагентов последующих звеньев либо сотрудников третьих организаций, которые вроде бы никак не участвовали в сделках, а только, что называется, стояли рядом (например, сотрудников охранных организаций, водителей, кладовщиков и т.п.).

Соблюдение при допросах трех основных правил поможет более эффективно защищать ваши права и интересы.

Правило № 1. Объяснить сотрудникам, как действовать при вызове на допрос

Первое, что необходимо сделать, — это выстроить систему контроля вызовов сотрудников на допрос. Дело в том, что физическое лицо вызывается повесткой лично — по почте или ее могут принести прямо домой. Многие в этот момент даже не предполагают, что им придется давать показания о деятельности предприятия, на котором они работают. Поэтому в первые же дни проверки руководство должно проинформировать сотрудников, что:

если сотрудники будут получать повестки, желательно передавать их в бухгалтерию, юридический отдел или специальному координатору, ответственному за взаимодействие с проверяющими, чтобы была возможность вовремя среагировать;
на допрос проверяющие могут вызвать только повесткой, направленной или врученной лично. В повестке обязательно должны быть указаны дата и время планируемого допроса.

Правило № 2. Не ходить на допрос без юриста

Протокол допроса — это доказательство, которое во многих случаях может,  как помочь налогоплательщику, так и поставить крест на возможности защититься даже от необоснованных претензий. Дело в том, что при даче показаний большинство людей, у которых нет специальных знаний в области юриспруденции, бухгалтерского и налогового учета, могут просто не понять специфику вопроса и даже не подумать о том, что сказанное не является верным в юридическом смысле.

Пример

Работник работает по трудовому договору в компании «А» и выполняет работу по договору гражданско-правового характера (например, подряда) для компании «Б». На вопрос налогового инспектора «Работаете ли вы в компании «Б»?» человек, не различая правовые понятия «работать» и «выполнять работу», просто скажет: «Да, работаю в компании «Б». Но с юридической точки зрения ответ является неверным, и протокол с такими показаниями может просто вводить в заблуждение.

Вывод: сотрудники не должны ходить на допросы без юриста или адвоката.

Правило № 3. Читать протокол

Корректность изложения обстоятельств в протоколе допроса — главное, за чем нужно следить. Проверяющие часто выборочно записывают в протокол фразы свидетеля и порой корректируют их от себя, создавая ложное описание обстоятельств. Свидетели не обращают на это внимания и просто подписывают протокол. Помните, что свидетель может до подписания протокола корректировать его. Если же проверяющие препятствуют внесению изменений, необходимо это тоже зафиксировать в протоколе.

Осмотр

Следующий инструмент налоговых органов — осмотр (территорий, помещений, документов и предметов). Он иногда используется в качестве способа наполнения материалов проверки документами, полученными от других госорганов.

В практике был случай, когда в налоговый орган попала база «1С: Бухгалтерия», которая была изъята у компании в рамках следственных действий по другому делу, причем изъята совершенно случайно. Следователи во время обыска забрали из кабинета все компьютеры и хранили их у себя. После того как в этой же компании началась налоговая проверка, налоговый орган узнал про эти компьютеры и предположил, что там может найтись что-нибудь интересное. Запросил у следователя жесткие диски, получил их и увидел базу «1С: Бухгалтерия». «Осмотрел» ее и на основании данных из этой базы произвел налоговые доначисления.

А налогоплательщик, которому эта база принадлежала, отказался от участия в осмотре, хотя у него было право присутствовать. Он не зафиксировал в протоколе никаких возражений и лишился права оспаривать полученные материалы в суде, который в итоге и вынес решение не в его пользу. А зафиксировать было что: недопустимо считать доказательством какую-то базу, которая непонятно как попала в налоговые органы и непонятно, сохранились ли в ней реальные операции.

О чем нужно помнить при осмотре

Во-первых, налоговые органы могут проводить его не всегда. Это можно делать только в рамках выездных проверок и камеральных проверок деклараций, в которых заявлено возмещение НДС или в которых сведения противоречат сведениям деклараций других налогоплательщиков. Во всех остальных случаях налоговый орган не вправе проводить осмотр территорий и помещений, а документы и предметы может осмотреть только с добровольного согласия лиц, которым они принадлежат.

Во-вторых, допускается осмотр только территорий или помещений лица, в отношении которого проводится налоговая проверка, но не третьих лиц.

В-третьих, как и при допросе, очень важно следить за корректностью отражения в протоколе сведений об осмотре. Если проверяющие нарушают ваши права или совершают действия, которые прямо противоречат нормам Налогового кодекса РФ, надо обязательно именно в процессе осуществления этих действий делать соответствующие замечания в протоколе.

В-четвертых, если вас не поставили в известность о том, что будет проводиться осмотр, то это нарушение можно зафиксировать в письме в налоговый орган с просьбой повторить проведение осмотра с вашим участием, а при отказе можно провести осмотр самостоятельно с нотариусом (известив об этом налоговый орган).

Представление документов

Налоговые органы имеют право требовать практически любые документы, которые они считают связанными с уплатой налогов и которые должны быть у налогоплательщика. Очень часто просят предоставить переписку, коммерческие предложения, складские документы, журналы выполненных работ, пропуска — арсенал очень широк. Документы запрашивают для проверки операций, которые в них зафиксированы, на реальность — нет ли признаков формального документооборота, оформления документов, содержащих недостоверную, противоречивую информацию и т.п.

Часто мы сталкиваемся со случаями, когда у клиента много разных документов и он готов их все предоставить. Но много не значит хорошо. Мало толку от журнала выполненных работ, где перепутаны даты. Когда вы готовите для налоговых органов документы, анализируйте каждый из них — какие могут быть последствия его представления и каким образом он будет интерпретирован налоговыми органами.

Это не значит, что можно не представлять документы по запросам налоговых органов. Мы говорим о том, что в процессе подготовки документов, выявляя в них недостатки, можно превентивно работать с их объяснением. Сама по себе ошибка в оформлении документов не является критичной, и если ее можно объяснить совокупностью других документов либо сопроводить иными пояснениями, лучше заранее их подготовить, чтобы в нужный момент представить проверяющим.

Выемка

Потребовать представить для выемки могут не только документы, но и любые материальные предметы. Однако не допускается производство выемки документов и предметов, не относящихся к предмету налоговой проверки.

Выемка производится по мотивированному постановлению должностного лица налогового органа, проводящего проверку. Оно должно быть утверждено руководителем (заместителем) налогового органа.

В постановлении о проведении выемки в обязательном порядке указывают наименование, реквизиты или иные индивидуализирующие признаки документов и предметов, подлежащих изъятию. Проверяющие не могут просто прийти к налогоплательщику и забрать все, «что видят».

Вывод

Все мероприятия, которые проводит налоговый орган, необходимо очень четко контролировать. Чем больше контроля за действиями проверяющих, тем лучше для налогоплательщика. Мы часто видим, что, будь налогоплательщики чуть более активны на стадии налоговой проверки, можно было бы более эффективно влиять на процесс сбора материалов и доказательств, которые помогли бы выстроить эффективную позицию защиты.

источник: pro.rbc.ru